隨著網(wǎng)絡(luò)文化的興起，許多生活用語(yǔ)被賦予了新的網(wǎng)絡(luò)含義，其中的很多詞語(yǔ)申請(qǐng)注冊(cè)了商標(biāo)。“MLGB”這個(gè)商標(biāo)相信大家都很熟悉，是主持人李晨和歌手潘瑋柏于2008年共同創(chuàng)立的“潮牌”之一，后由上海俊客公司申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)并于2011年獲得核準(zhǔn)。2019年2月，北京市高級(jí)人民認(rèn)定，“MLGB”商標(biāo)存在含義消極、格調(diào)不高且在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下具有不良影響含義的情形，判決該商標(biāo)無(wú)效。判決書(shū)還寫(xiě)明了少數(shù)人的反對(duì)意見(jiàn)，這一罕見(jiàn)的判決撰寫(xiě)形式，也反映了對(duì)商標(biāo)法“不良影響”條款理解的復(fù)雜性和爭(zhēng)議性。

實(shí)踐中，法院和商標(biāo)管理部門(mén)一般通過(guò)商標(biāo)標(biāo)識(shí)本身的含義、相關(guān)公眾的認(rèn)識(shí)、申請(qǐng)者主觀(guān)因素、司法政策的價(jià)值取向等方面進(jìn)行評(píng)價(jià)。

一、基于商標(biāo)標(biāo)識(shí)本身的含義考量

最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》指出：“人民法院在審查判斷有關(guān)標(biāo)志是否構(gòu)成具有其他不良影響的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮該標(biāo)志或者其構(gòu)成要素是否可能對(duì)我國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響。”因此，判斷商標(biāo)標(biāo)識(shí)是否具有不良影響時(shí)，不應(yīng)僅局限于商標(biāo)標(biāo)識(shí)本身，還應(yīng)深層次的考慮標(biāo)識(shí)背后所蘊(yùn)涵的政治、文化、社會(huì)背景，以及由此形成的社會(huì)公眾對(duì)標(biāo)識(shí)的通常含義認(rèn)識(shí)。例如，“特朗普”為美國(guó)普通的姓氏，本身無(wú)特殊的含義，但因“特朗普 ”成為美國(guó)總統(tǒng)，商標(biāo)局基于政治因素的考慮駁回了“特朗普”商標(biāo)的申請(qǐng)。類(lèi)似的案件還有“郭晶晶”案、“劉德華”案等。這些商標(biāo)的標(biāo)識(shí)本身并不具有不良影響的因素，但審查機(jī)關(guān)考慮了標(biāo)識(shí)蘊(yùn)涵的通常含義而均被認(rèn)定為具有不良影響。就 “MLGB”商標(biāo)案而言，標(biāo)識(shí)本身并不具有低俗、令人反感的含義，但在當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)語(yǔ)言環(huán)境下，社會(huì)公眾已普遍將“MLGB”指代“媽了個(gè)逼”。

二、基于相關(guān)公眾的認(rèn)識(shí)因素考量

在商標(biāo)法語(yǔ)境下，通常認(rèn)為應(yīng)以“相關(guān)公眾”作為判斷的主體。比如，審查訴爭(zhēng)商標(biāo)是否具有顯著特征時(shí)，就是根據(jù)商標(biāo)所指向使用商品的相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)；就標(biāo)識(shí)是否已成為通用名稱(chēng)，也是以相關(guān)公眾普通認(rèn)識(shí)為判斷標(biāo)準(zhǔn)。那么，什么是相關(guān)公眾呢？《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第8條規(guī)定：商標(biāo)法所稱(chēng)相關(guān)公眾，是指與商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的某類(lèi)商品或者服務(wù)有關(guān)的消費(fèi)者和與前述商品或者服務(wù)的營(yíng)銷(xiāo)有密切關(guān)系的其他經(jīng)營(yíng)者。例如，著名“非誠(chéng)勿擾”商標(biāo)爭(zhēng)議案件中，金阿歡商標(biāo)注冊(cè)服務(wù)的相關(guān)公眾主要為婚姻中介、介紹消費(fèi)需求的社會(huì)群體，而觀(guān)看婚介類(lèi)電視娛樂(lè)節(jié)目的相關(guān)公眾絕大多數(shù)是為了享受節(jié)目娛樂(lè)性，而不以婚姻中介服務(wù)為需求。因此，廣東省高院認(rèn)定江蘇衛(wèi)視“非誠(chéng)勿擾”節(jié)目名稱(chēng)不構(gòu)成對(duì)金阿歡商標(biāo)的侵權(quán)。同樣，在“MLGB”案中，多數(shù)意見(jiàn)認(rèn)為：爭(zhēng)議商標(biāo)的主要消費(fèi)群體為獵奇心理較強(qiáng)、追求彰顯個(gè)性的青年群體，恰恰這些群體幾乎百分百的是網(wǎng)絡(luò)的使用者，幾乎都知道“MLGB”與“媽了個(gè)逼”之間的指代關(guān)系。 

三、基于申請(qǐng)者的主觀(guān)因素考量

通常，為實(shí)現(xiàn)維護(hù)社會(huì)公共利益的目的，不良影響屬于禁止注冊(cè)的條件，是立法者對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的限制。因此，不以商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)主體是否具有主觀(guān)惡意為主要要件。但是，在具體個(gè)案判斷中，申請(qǐng)商標(biāo)時(shí)仍應(yīng)考慮商標(biāo)申請(qǐng)主體的主觀(guān)因素。具體到本案，即使如上海俊客公司所述：“MLGB”指代的含義為“My life is getting  better ”，但普通大眾更容易將“MLGB”指代為“媽了個(gè)逼”。同時(shí)，上海俊客公司還申請(qǐng)了“caonima”商標(biāo)，故其以媚俗的方式迎合不良文化傾向的意圖比較明顯。

四、基于司法政策的價(jià)值取向考量

不良影響條款作為概括、兜底條款，給了司法裁判者較大的解釋適用空間，從某種意義上講，司法機(jī)關(guān)實(shí)際上在個(gè)案中充當(dāng)了道德的裁判官。 在價(jià)值多元化的今天，對(duì)道德、社會(huì)公序良俗的判斷，司法機(jī)關(guān)一般采用審慎的原則，對(duì)于有些商標(biāo)標(biāo)識(shí)采用寬容的態(tài)度。例如，“霸道BADAO”商標(biāo)案，反對(duì)者認(rèn)為公序良俗應(yīng)當(dāng)僅限于最低限度的道德標(biāo)準(zhǔn)，“霸道”尚屬于仍可以容忍的范圍之內(nèi)。但在涉及宗教、政治等較為敏感的文化，會(huì)采用嚴(yán)格的態(tài)度，遵循“政治正確”原則。例如，最高人民法院在“泰山大帝”商標(biāo)案中指出：“如果某標(biāo)志具有宗教含義，不論相關(guān)公眾是否能夠普遍認(rèn)知，該標(biāo)志是否已經(jīng)使用并具有一定知名度，通常可以認(rèn)為該標(biāo)志的注冊(cè)有害于宗教感情、宗教信仰或者民間信仰，具有不良影響。”因此，“MLGB”商標(biāo)被判無(wú)效，是基于不良影響的立法目的、主觀(guān)因素、司法政策價(jià)值取向、網(wǎng)絡(luò)文化等多重因素考量。

通過(guò)以上分析，我們已經(jīng)不難發(fā)現(xiàn)，目前互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下對(duì)商標(biāo)申請(qǐng)中適用“不良影響”這一兜底條款的復(fù)雜性，商標(biāo)申請(qǐng)者在標(biāo)新立異的過(guò)程中需要謹(jǐn)慎為之，避免“踩雷”。